輔導講義（上市公司法人治理結構）
上市公司法人治理及規(guī)范運作 1. 概述 Ａ 公司治理結構的概念 B 建立良好公司治理結構之作用 C 監(jiān)管－上市公司治理結構建立 2. 相關法律法規(guī) Ａ 現(xiàn) 行 Ｂ 咨詢意見 3. 三會一層的運作 A、股東大會 B、董事會 C、董事會——獨立董事 D、監(jiān)事會 E、經(jīng)理 4. 違反法律法規(guī)的責任 5. 案例 一、概述 Ａ 公司治理結構的概念 公司作為一個獨立的法人實體，為保證公司正常運作，其自身所具有的一整套組織管理 體系。 是由股東大會、董事會、監(jiān)事會和經(jīng)理層組成。 B 建立良好公司治理結構之作用 建立公司控制權的配置與行使機制 建立董事會、經(jīng)理層及員工的監(jiān)控及績效評價體系 建立符合公司發(fā)展的激勵機制 解決企業(yè)擴張過程中所帶來的管理缺陷 C 監(jiān)管－上市公司治理結構建立 發(fā)行上市前 輔導驗收的重要標準 發(fā)行審核的重要標準 上市后 證券市場后續(xù)融資審核的重要標準 上市公司檢查的重要內容 2. 法律法規(guī) 《公司法》1994.7.1施行，1999修訂 《證券法》1999.7.1施行 《上市公司章程指引》1997.12.16 《上市公司股東大會規(guī)范意見》2000.5 《交易所股票上市規(guī)則》2001版，2002.2修訂第十章 《上市公司建立獨立董事制度的指導意見》2001.8 《上市公司治理準則》2002.1 3. 三會一層的運作 A、股東大會 1．股東的權利： 《公司法》第四條： 公司股東作為出資者按投入公司的資本額享有所有者的資產(chǎn)受益、重大決策和選擇管 理者等權利。公司享有由股東投資形成的全部法人財產(chǎn)權，依法享有民事權利，承擔民 事責任。公司中的國有資產(chǎn)所有權屬于國家。 《章程指引》第35條： 公司股東享有下列權利：　　 　　 （一）依照其所持有的股份份額獲得股利和其他形式的利益分配； 　　 （二）參加或者委派股東代理人參加股東會議； 　　 （三）依照其所持有的股份份額行使表決權； 　　 （四）對公司的經(jīng)營行為進行監(jiān)督，提出建議或者質詢； 　　 （五）依照法律、行政法規(guī)及公司章程的規(guī)定轉讓、贈與或質押其所持有的股份； 　　 （六）依照法律、公司章程的規(guī)定獲得有關信息，包括： 　1. 繳付成本費用后得到公司章程； 　　 　2. 繳付合理費用后有權查閱和復?。?　　 　　（1） 本人持股資料； 　　 　　（2） 股東大會會議記錄； 　　 　?。?） 中期報告和年度報告； 　　 　?。?）公司股本總額、股本結構。 　　 （七）公司終止或者清算時，按其所持有的股份份額參加公司剩余財產(chǎn)的分配； 　　 （八）法律、行政法規(guī)及公司章程所賦予的其他權利。 2．股東的義務： 《章程指引》第三十八條 公司股東承擔下列義務： 　　 （一） 遵守公司章程； 　　 （二）依其所認購的股份和入股方式繳納股金； 　　 （三）除法律、法規(guī)規(guī)定的情形外，不得退股； 　　 （四）法律、行政法規(guī)及公司章程規(guī)定應當承擔的其他義務。 3．股東大會的職權 《公司法》第103條：股東大會行使下列職權： （一）決定公司的經(jīng)營方針和投資計劃； （二）選舉和更換董事，決定有關董事的報酬事項； （三）選舉和更換由股東代表出任的監(jiān)事，決定有關監(jiān)事的報酬事項； （四）審議批準董事會的報告； （五）審議批準監(jiān)事會的報告； （六）審議批準公司的年度財務預算方案、決算方案； （七）審議批準公司的利潤分配方案和彌補虧損方案； （八）對公司增加或者減少注冊資本作出決議； （九）對發(fā)行公司債券作出決議； （十）對公司合并、分立、解散和清算等事項作出決議； （十一）修改公司章程。 《章程指引》第四十二條 股東大會是公司的權力機構，依法行使下列職權： 　　 （一）決定公司經(jīng)營方針和投資計劃； 　　 （二）選舉和更換董事，決定有關董事的報酬事項； 　　 （三）選舉和更換由股東代表出任的監(jiān)事，決定有關監(jiān)事的報酬事項； 　　 （四）審議批準董事會的報告； 　　 （五）審議批準監(jiān)事會的報告； 　　 （六）審議批準公司的年度財務預算方案、決算方案； 　　 （七）審議批準公司的利潤分配方案和彌補虧損方案； 　　 （八）對公司增加或者減少注冊資本作出決議； 　　 （九）對發(fā)行公司債券作出決議； 　　 （十）對公司合并、分立、解散和清算等事項作出決議； 　　 （十一） 修改公司章程； 　　 （十二）對公司聘用、解聘會計師事務所作出決議； 　　 （十三）審議代表公司發(fā)行在外有表決權股份總數(shù)的百分之五以上的股東的提案； 　　 （十四）審議法律、法規(guī)和公司章程規(guī)定應當由股東大會決定的其他事項。 4．股東大會會議的召集： 《公司法》第105條：股東大會會議由董事會依照本法規(guī)定負責召集，由董事長主持。董事 長因特殊原因不能履行職務時，由董事長指定的副董事長或者其他董事主持。召開股東 大會，應當將會議審議的事項于會議召開三十日以前通知各股東。臨時股東大會不得對 通知中未列明的事項作出決議。發(fā)行無記名股票的，應當干會議召開四十五日以前就前 款事項作出公告。無記名股票持有人出席股東大會的，應當于會議召開五日以前至股東 大會閉會時止將股票交存于公司。 《章程指引》第四十六條 股東大會會議由董事會依法召集，由董事長主持。董事長因故不能履行職務時，由董事 長指定的副董事長或其它董事主持；董事長和副董事長均不能出席會議，董事長也未指 定人選的，由董事會指定一名董事主持會議；董事會未指定會議主持人的，由出席會議 的股東共同推舉一名股東主持會議；如果因任何理由，股東無法主持會議，應當由出席 會議的持有最多表決權股份的股東（或股東代理人）主持。 《章程指引》第四十七條 公司召開股東大會，董事會應當在會議召開三十日以前通知登記公司股東。 　　 注釋：公司在計算三十日的起始期限時，不應當包括會議召開當日。 　　 注釋：為了保證公司召開股東大會所作出決議的有效性和公平性，在《到境外上市公司章 程必備條款》中規(guī)定了公司召開股東大會的催告程序，具體表述如下：“擬出席股東大會 的股東，應當于會議召開二十日前，將出席會議的書面回復送達公司。公司根據(jù)股東大 會召開前二十日時收到的書面回復，計算擬出席會議的股東所代表的有表決權的股份數(shù) 。擬出席會議的股東所代表的有表決權的股份數(shù)達到公司有表決權的股份總數(shù)二分之一 以上的，公司可以召開股東大會；達不到的，公司在五日內將會議擬審議的事項，開會 日期和地點以公告形式再次通知股東，經(jīng)公告通知，公司可以召開股東大會。” 　　 公司可以根據(jù)實際情況，決定是否在章程中規(guī)定這一程序。 《章程指引》第四十八條 股東會議的通知包括以下內容： （一）會議的日期、地點和會議期限； 　　 （二） 提交會議審議的事項； 　　 （三）以明顯的文字說明；全體股東均有權出席股東大會，并可以委托代理人出席會議 和參加表決，該股東代理人不必是公司的股東； 　　 （四）有權出席股東大會股東的股權登記日； 　　 （五）投票代理委托書的送達時間和地點； 　　 （六）會務常設聯(lián)系人姓名，電話號碼。 5．股東大會的運作： 《公司法》第—百零四條 股東大會應當每年召開一次年會。有下列情形之一的，應當在二個月內召開臨時股東大 會： （一）董事人數(shù)不足本法規(guī)定的人數(shù)或者公司章程所定人數(shù)的三分之二時； （二）公司未彌補的虧損達股本總額三分之一時； （三）當有公司股份百分之十以上的股東請求時； （四）董事會認為必要時； （五）監(jiān)事會提議召開時。 《章程指引》 第四十三條： 股東大會分為股東年會和臨時股東大會。股東年會每年召開一次，并應于上一個會計 年度完結之后的六個月之內舉行。 6．股東大會決議： 1. 普通決議：出席會議二分之一以上通過 《章程指引》第六十四條　下列事項由股東大會以普通決議通過： （一）董事會和監(jiān)事會的工作報告； （二）董事會擬定的利潤分配方案和彌補虧損方案； （三）董事會和監(jiān)事會成員的任免及其報酬和支付方法； （四）公司年度預算方案、決算方案； （五） 公司年度報告； （六）除法律、行政法規(guī)規(guī)定或者公司章程規(guī)定應當以特別決議通過以外的其他事項。 （2）特別決議：出席會議三分之一以上通過 《章程指引》第六十五條 下列事項由股東大會以特別決議通過： （一）公司增加或者減少注冊資本； （二） 發(fā)行公司債券； （三）公司的分立、合并、解散和清算； （四） 公司章程的修改； （五） 回購本公司股票； （六）公司章程規(guī)定和股東大會以普通決議認定會對公司產(chǎn)生重大影響的、需要以特別 決議通過的其他事項。 　 B、董事會 1．董事的任職資格： 《公司法》第五十七條 有下列情形之一的，不得擔任公司的董事、監(jiān)事、經(jīng)理： （一）無民事行為能力或者限制民事行為能力； （二）因犯有貪污、賄賂、侵占財產(chǎn)、挪用財產(chǎn)罪或者破壞社會經(jīng)濟秩序罪，被判處刑 罰，執(zhí)行期滿未逾五年，或者因犯罪被剝奪政治權利，執(zhí)行期滿未逾五年； （三）擔任因經(jīng)營不善破產(chǎn)清算的公司、企業(yè)的董事或者廠長、經(jīng)理、并對該公司、企 業(yè)的破產(chǎn)負有個人責任的，自該公司、企業(yè)破產(chǎn)清算完結之日起未逾三年； （四）擔任因違法被吊銷營業(yè)執(zhí)照的公司、企業(yè)的法定代表人，并負有個人責任的，自 該公司、企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照之日起未逾三年； （五）個人所負數(shù)額較大的債務到期未清償。公司違反前款規(guī)定選舉、委派董事、監(jiān)事 或者聘任經(jīng)理的，該選舉委派或者聘任無效。 第五十八條 國家公務員不得兼任公司的董事、監(jiān)事、經(jīng)理。 2．董事的權利： 參加董事會行使職權; 授權其他董事代表本人參加董事會會議，并就授權事項發(fā)表意見 3．董事長的權利： 《公司法》第一百一十四條 董事長行使下列職權： （一）主持股東大會和召集、主持董事會會議； （二）檢查董事會決議的實施情況； （三）簽署公司股票、公司債券。副董事長協(xié)助董事長工作，董事長不能履行職權時， 由董事長指定的副董事長代行其職權。 《章程指引》第九十九條 董事長行使下列職權： （一）主持股東大會和召集、主持董事會會議； （二）督促、檢查董事會決議的執(zhí)行； （三）簽署公司股票、公司債券及其他有價證券； （四）簽署董事會重要文件和其他應由公司法定代表人簽署的其他文件； （五）行使法定代表人的職權； （六）在發(fā)生特大自然災害等不可抗力的緊急情況下，對公司事務行使符合法律規(guī)定和 公司利益的特別處置權，并在事后向公司董事會和股東大會報告； （七）董事會授予的其他職權。 4．董事的義務： （1）誠信 《章程指引》第80條：董事應當遵守法律、法規(guī)和公司章程的規(guī)定，忠實履行職責，維護 公司利益。當其自身的利益與公司和股東的利益相沖突時，應當以公司和股東的最大利 益為行為準則，并保證： （一）在其職責范圍內行使權利，不得越權； （二）除經(jīng)公司章程規(guī)定或者股東大會在知情的情況下批準，不得同本公司訂立合同或 者進行交易； （三）不得利用內幕信息為自己或他人謀取利益； （四）不得自營或者為他人經(jīng)營與公司同類的營業(yè)或者從事?lián)p害本公司利益的活動； （五）不得利用職權收受賄賂或者其他非法收入，不得侵占公司的財產(chǎn)； （六）不得挪用資金或者將公司資金借貸給他人； （七）不得利用職務便利為自己或他人侵占或者接受本應屬于公司的商業(yè)機會； （八）未經(jīng)股東大會在知情的情況下批準，不得接受與公司交易有關的擁金； 　　　　　 （九）不得將公司資產(chǎn)以其個人名義或者以其他個人名義開立帳戶儲存； （十）不得以公司資產(chǎn)為本公司的股東或者其他個人債務提供擔保； （十一）未經(jīng)股東大會在知情的情況下同意，不得泄漏在任職期間所獲得的涉及本公司 的機密信息；但在下列情形下，可以向法院或者其他政府主管機關披露該信息： 　1. 法律有規(guī)定； 　2. 公眾利益有要求； 　3. 該董事本身的合法利益有要求。 注釋：除以上各項義務要求外，公司可以根據(jù)具體情況，在章程中增加對本公司董事其 他義務的要求。 2. 勤勉： 第八十一條 董事應當謹慎、認真、勤勉地行使公司所賦予的權利，以保證： （一）公司的商業(yè)行為符合國家的法律、行政法規(guī)以及國家各項經(jīng)濟政策的要求，商業(yè) 活動不超越營業(yè)執(zhí)照規(guī)定的業(yè)務范圍； （二）公平對待所有股東； （三）認真閱讀上市公司的各項商務、財務報告，及時了解公司業(yè)務經(jīng)營管理狀況； （四）親自行使被合法賦予的公司管理處置權，不得受他人操縱；非經(jīng)法律、行政法規(guī) 允許或者得到股東大會在知情的情況下批準，不得將其處置權轉授他人行使； （五）接受監(jiān)事會對其履行職責的合法監(jiān)督和合理建議。 （3）關聯(lián)交易的表決： 《交易所股票上市規(guī)則》： 7.3.7(三) 上市公司董事會就關聯(lián)交易表決時，有利害關系的當事人屬下列情形的，不得參與表決 ： (1) 與董事個人利益有關的關聯(lián)交易； (2) 董事個人在關聯(lián)企...
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